Мораторий на банкротство
Должник, мораторий и кредитор
1 апреля 2020 года вступила в силу статья 9.1 Закона о банкротстве под названием «Мораторий на возбуждение дел о банкротстве». Ниже мои комментарии по ряду спорных вопросов применения этой нормы. Пока не уверен на счет некоторых деталей, по которым все же постарался высказаться, чтобы услышать в ответ критические замечания. Буду за них очень признателен.
Итак, норма включена в ст. 5 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций». Согласно ст. 21 данный закон вступил в силу со дня его официального опубликования. Документ был опубликован 1 апреля 2020 года на официальном интернет-портале правовой информации.
В ст. 9.1 Закон о банкротстве предоставляет Правительству полномочие ввести и впоследствии продлить мораторий на возбуждение дел о банкротстве. Чтобы реализовать это полномочие, Правительство должно принять постановление, в котором должно указать:
а) основание моратория (чрезвычайную ситуацию природного и техногенного характера, существенное изменение курса рубля или подобное обстоятельство);
в) должников, на которых распространяется мораторий, путем перечисления видов их экономической деятельности (со ссылками на общероссийский классификатор видов экономической деятельности), категорий и / или перечня лиц, имея в виду, что к указанному списку должны относиться только те должники, которые пострадали от обстоятельств, ставших основанием введения моратория.
Правительство РФ приняло Постановление от 3 апреля 2020 года № 428 «О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников». Согласно п. 5 Постановления оно вступает в силу со дня его официального опубликования. Акты Правительства РФ, как известно, подлежат официальному опубликованию в «Российской газете», «СЗ РФ» и на «Официальном интернет-портале правовой информации», причем официальным является первое опубликование акта Правительства РФ в одном из указанных источников (п. 2 Указа Президента РФ от 23.05.1996 N 763). Насколько я понимаю, Постановление Правительства № 428 было впервые опубликовано на интернет-портале правовой информации 6 апреля 2020 года (хотя о его принятии стало известно ещё 3 апреля).
Мораторий действует в течение 6 месяцев с даты официального опубликования Постановления Правительства, т.е. до 6 октября 2020 года.
Интересно, что в тексте Постановления прямо не названо основание введения моратория. Многие согласятся с тем, что основание очевидно – распространение новой коронавирусной инфекции COVID-19. Но так совпало, что в период распространения инфекции курс рубля изменился на 20% по причинам, напрямую не связанным с вирусом. Как мы помним, по прямому указанию в ст. 9.1 Закона о банкротстве, существенное изменение курса рубля также является основанием моратория. Правительство, тем не менее, решило специально не останавливаться на том, какое конкретно обстоятельство послужило основанием моратория (а может быть, оба обстоятельства вместе?). Это упущение в ближайшем будущем может доставить некоторые неудобства. Защита должника нормой о моратории зависит от того, что стало причиной его несостоятельности. Если его состояние никак не связано с COVID-19, то должник, видимо, не должен защищаться ст. 9.1 Закона о банкротстве.
Как, в связи с этим, поступить с должником, который вошел в список Постановления Правительства, и обладает признаками несостоятельности, но не из-за COVID-19, а вследствие резкого ослабления курса рубля (краткосрочные кредиты были номинированы в долларах США)? Думаю, кредиторы вправе доказывать, что такой должник несостоятелен по причинам, не связанным с вирусом, и значит, на него мораторий действовать не должен.
Кроме того, основание моратория косвенно вытекает из пп. «а» п. 1 Постановления № 428. В нем Правительство РФ не просто устанавливает список сфер деятельности по кодам ОКВЭД, но также уточняет, что они (сферы) наиболее пострадали в условиях ухудшения ситуации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции. Данное уточнение, впрочем, прямо не относится к другим должникам (из пп. «б» п. 1 Постановления № 428).
Список должников, на которых распространяется действие моратория, содержится в п. 1 Постановления № 428:
а) организации и ИП, код основного вида деятельности которых в соответствии с ОКВЭД указан в списке отдельных сфер деятельности (согласно п. 4 Постановления значение будут иметь основные виды деятельности, отраженные в ЕГРЮЛ / ЕГРИП на 1 марта 2020 года, потому оперативное внесение сведений в реестре уже ничего не изменит). Список утверждается Правительственной комиссией и размещается на сайте ФНС в день вступления в силу Постановления (пп. «а» п. 3 Постановления). Указанный список ФНС разместила на своем сайте ещё 30.03.2020.
б) организации, включенные:
— в перечень системообразующих организаций, который также утверждается Правительственной комиссией. Список включает 646 организаций.
— в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, который утверждается Указом Президента от 4 августа 2004 г. N 1009 «Об утверждении перечня стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ»;
— в перечень стратегических организаций, а также федеральных органов исполнительной власти, обеспечивающих реализацию единой государственной политики в отраслях экономики, в которых осуществляют деятельность эти организации, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 20 августа 2009 г. N 1226-р.
Основные меры защиты должника (п. 3 ст. 9.1 Закона о банкротстве)
Обсуждение новеллы ранее проводилось коллегами из Банкротного клуба, за что им отдельное спасибо. Здесь ссылка на запись этого обсуждения. В нем подробно рассмотрены, в частности вопросы о цели введения моратория и о субординации требований аффилированных кредиторов, возникших в период моратория.
Также прикладываю ссылку на перевод закона Германии о временной приостановке обязанности подачи заявления о собственном банкротстве и ограничении ответственности органов управления в случае банкротства, вызванного пандемией COVID-19. За перевод большое спасибо Айнуру Шайдуллину.
Как на практике работает мораторий на банкротство в 2020 году
В качестве одной из мер поддержки в период пандемии был объявлен мораторий на банкротство. Хотя на это решение правительства повлияли не только пандемия и фактически нерабочий месяц, но и срыв сделки ОПЕК+, который привел к рекордному снижению цен на нефть, что сказалось на падении курса рубля.
Изначально мораторий на банкротство был введен Постановлением Правительства РФ от 03.04.2020 № 428. Но это стало возможно только после того, как в Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ (Закон о банкротстве) была добавлена ст. 9.1. Она определила, что именно правительству даются полномочия по введению моратория. Теперь оно вправе объявлять мораторий на банкротство при любом кризисе.
Постановление Правительства РФ от 03.04.2020 № 428 установило, что с 6 апреля 2020 года для некоторых категорий налогоплательщиков вводится шестимесячный мораторий на возбуждение дел о банкротстве. А на днях вступило в силу новое Постановление – от 01.10.20 № 1587, которое продлило мораторий до 7 января 2021 года.
На конференции «Снижение налоговых рисков: тренды 2020», организованной компанией СКБ Контур, адвокат и партнер «Арбитраж.ру» Владимир Ефремов ответил на следующие вопросы:
Какие особенности определило правительство в рамках моратория на банкротство
Во-первых, был очерчен круг компаний и ИП, которые подпадают под мораторий. Прежде всего это те, кто работает в наиболее пострадавших от пандемии отраслях, они определяются по видам ОКВЭД (Постановление Правительства РФ от 03.04.2020 № 434).
Во-вторых, был составлен перечень системообразующих компаний, в который вошли более 200 компаний по 15 различным отраслям.
В-третьих, были определены стратегические компании, преимущественно государственные институты и производственные площадки.
Все три категории достигают общей численности не более 1,8 млн компаний и ИП.
В целом ситуация показала, что:
То есть запрет подавать заявление о банкротстве есть только у кредиторов. В свою очередь должники могут продолжать обращаться с заявлением о банкротстве.
После принятия ст. 9.1 Закона о банкротстве стало очевидно, что нужен порядок выхода из-под моратория, потому что не все системообразующие и стратегические компании устроило их попадание в перечень. Почему так произошло?
Дело в том, что одно из ограничений, которое накладывается на должников, находящихся под мораторием, — это запрет на выплату дивидендов на период моратория. Учитывая то, что мораторий был введен в апреле и действовал сначала до октября, в большинстве крупных компаний в указанный период должны были приниматься решения о распределении дивидендов. А под мораторий попал практически весь крупный бизнес страны. Это означало, что в 2020 году компании не смогут распределить дивиденды либо будут это делать после окончания моратория с нарушением корпоративных процедур.
Федеральный закон от 24.04.2020 № 149-ФЗ внес уточнения в ст. 9.1 Закона о банкротстве — о том, что должник, который находится под мораторием, имеет право из него выйти. Но для этого нужно:
Одни компании восприняли мораторий на банкротство как эффективную меру поддержки, а другие решили из него выйти. По итогам первых двух месяцев введения моратория из-под него вышло 139 системообразующих организаций, а за 5,5 месяцев — 850 компаний.
Как мораторий повлиял на кредиторов
Прежде всего важно обратить внимание на то, как в период моратория подаются заявления о банкротстве. Допустим, заявление о банкротстве должника подано до введения моратория и до введения моратория было принято судом к рассмотрению. Если до 2 апреля Арбитражный суд вынес определение о принятии заявления, то такое заявление о банкротстве будет рассматриваться по общим правилам и никакого отношения к мораторию иметь не будет. С началом действия моратория рассмотрение продолжается без учета ст. 9.1 Закона о банкротстве.
Если заявление подано и не принято судом к рассмотрению до даты введения моратория, то оно возвращается.
Есть ситуации, когда кредитор подает заявление уже в период моратория. Как показывает судебная практика, такие заявления тоже подлежат возврату.
Если бы должник обратился с заявлением в период моратория, то оно было бы принято к рассмотрению.
Какова специфика обращений с заявлениями должников и кредиторов
Часто идет борьба за первенство — кто первый заявит соответствующее требование. Это связано с нормами Закона о банкротстве: кредитор-заявитель (тот, кто подает заявление о банкротстве своего должника) имеет право определить кандидатуру арбитражного управляющего, который будет сопровождать процедуру банкротства.
Если же должник самостоятельно обращается со своим заявлением, то он не имеет права назначать кандидатуру арбитражного управляющего, за него это делает арбитражный суд методом случайной выборки.
Кредитор имеет возможность обратиться с заявлением о банкротстве своего должника в арбитражный суд только после того, как он сделал публикацию о намерении обратиться с заявлением о банкротстве. Через 15 дней у него возникает право на подачу заявления в суд. Здесь мораторий тоже ввел свои коррективы, которые важно учитывать.
Если вы сделали уведомление до введения моратория, и 16-й день начинается после его начала, то такое уведомление утрачивает свою силу. Если вы попытаетесь сделать уведомление о намерении обратиться с заявлением в период моратория, то его даже не примет площадка о публикации. При этом сам должник имеет право сделать свою публикацию.
Как рассчитывается ответственность
Банкротство — это не право: хочу — банкрочусь, хочу — не банкрочусь. Банкротство — это обязанность компании, которая отвечает признакам неплатежеспособности, и ст. 9 Закона о банкротстве устанавливает, что как гендиректор, так и органы коллегиального управления в определенный момент обязаны обращаться с заявлением о банкротстве. Аналогичная возможность предусмотрена для граждан — для них это не исключение.
Предусмотрена субсидиарная ответственность за несвоевременное обращение с заявлением о банкротстве (ст. 61.12 Закона о банкротстве).
Как рассчитывается ответственность и какие коррективы ввел мораторий
Наступление обязательств по ст. 9 Закона о банкротстве (неплатежеспособность) означает, что с указанной даты у руководителя компании есть максимум один месяц на то, чтобы подать заявление о банкротстве в суд. Если он не исполняет эту обязанность, то у участников компании (акционеров, членов совета директоров) эта обязанность наступает с того момента как они узнали об этих признаках по ст. 9 Закона о банкротстве.
Это может произойти по-разному, но в любом случае они узнают о происходящем на годовом собрании, когда утверждают отчетность компании. С этого момента у них есть 10 дней на созыв собрания с вопросом об обращении с подачей заявления либо на обращение в арбитражный суд (всё зависит от компетенций участников).
Помимо обязанности у них есть и ответственность.
Как определяется ответственность
Предположим, руководитель в течение месяца не обратился в арбитражный суд. Обращение происходит через год от лица иного кредитора. Чтобы определить ответственность руководителя, нужно взять дату, когда он обязан был подать заявление, и дату, когда это сделал иной кредитор. Все долговые обязательства, которые компания приняла на себя в этот период, попадают в личную ответственность руководителя компании.
Таким же образом позже будет исчисляться ответственность для коллегиальных органов управления (совета директоров, акционеров) — с определенного момента, когда она наступит.
Какие коррективы внес мораторий
Мораторий допускает, что ответственность должника и его руководителя по подаче заявления может не исполняться.
Но возможна ситуация, когда обязанность возникла в период моратория, затем мораторий закончился, а признаки неплатежеспособности у компании сохранились. В таких случаях, если опираться на общее толкование норм закона о банкротстве, можно сделать вывод, что та ответственность, которая перекрывалась периодом моратория, не должна идти в ответственность директора и органов управления. То есть в ответственность пойдут только те обязательства, которые возникли с момента окончания моратория до дня возбуждения дела о банкротстве.
Поэтому должникам стоит задуматься — не возникли ли у них признаки неплатежеспособности именно в период моратория? И через какое время после его окончания они будут обязаны обратиться в суд?
Последствия для дел, инициированных в течение трех месяцев с даты окончания моратория
Первое последствие — это существенное расширение периода подозрительности.
Период подозрительности — специальная категория, которая определяется в Законе о банкротстве. В течение этого периода могут оспариваться сделки должника по Закону о банкротстве, причем то, что происходит за 12 месяцев до даты возбуждения дела о банкротстве, оспаривается довольно легко.
Но поскольку любая мера поддержки может стать инструментом для злоупотребления, предполагается, что период подозрительности (12 месяцев) будет дорасширен на период моратория.
Ещё одна специфика дел — определение объема и размера денежных обязательств: требования по заработной плате, обязательных платежей, возникших до введения моратория. Они будут определяться по состоянию на 3 апреля. Все иные требования, которые возникли в период моратория, в контексте Закона о банкротстве будут относиться к текущим платежам.
3 апреля — дата введения моратория. Это отчетная дата, с которой будут вестись все расчеты для определения реестра и текущих платежей. То есть срок моратория законодатель рассматривает как некую внесудебную процедуру реабилитации должников, которая так или иначе повлияет на их будущий процесс банкротства.
Плюсы и минусы моратория для должников
У кредиторов в ситуации с мораторием на банкротство нет никаких преимуществ, зато у должников их целый перечень.
Помимо преимуществ есть и ограничения — все они связаны с созданием препятствий для вывода активов:
Не пропустите новые публикации
Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.
Мораторий на банкротство: все, что нужно знать
Ведущий юрист направления «Налоги и право» Группы компаний SRG Василий Гавриленко подготовил для «Русбанкрота» подробный материал о моратории на банкротство. В каких случаях он вводится, какие имеет последствия и есть ли в документе спорные моменты?
31 марта Государственной думой был принят законопроект № 931192-7, содержащий целый ряд изменений в отдельных законодательных актах Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций. Отдельное место в нем занимают нормы, касающиеся «моратория на подачу заявлений о банкротстве».
Чтобы понять, как эти изменения отразятся на бизнесе, рассмотрим основные нововведения в законодательстве о банкротстве, установленные вышеупомянутым законопроектом.
Когда вводится мораторий
Правительство РФ имеет право ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям кредиторов, подаваемым для обеспечения стабильности экономики в исключительных случаях. К исключительным случаям относятся:
чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера;
существенное изменение курса рубля;
иные подобные обстоятельства.
Перечень исключительных случаев является открытым. Срок моратория также устанавливается Правительством РФ и может быть неоднократно продлен.
Правительство РФ самостоятельно устанавливает отдельные виды экономической деятельности, предусмотренные Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, а также отдельные категории лиц и (или) перечень лиц, пострадавших в результате исключительных обстоятельств.
Последствия введения моратория
После введения моратория кредиторы не смогут подавать заявления о банкротстве должников. Все заявления, поданные после вступления документа в силу, а также поданные до этого, но не принятые арбитражным судом, подлежат возвращению. Приостанавливается обязанность руководителя должника по обращению с заявлением о банкротстве.
В данном случае необходимо учитывать, что право должника на подачу заявления о банкротстве сохраняется. На срок действия моратория в отношении должников, на которых он распространяется:
не допускается обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке;
приостанавливается исполнительное производство по имущественным взысканиям по требованиям, возникшим до введения моратория (при этом не снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства);
не начисляется неустойка и иные финансовые санкции за просрочку исполнения денежных обязательств и просрочку уплаты обязательных платежей;
не допускается сделки по зачету, если они могут привести к нарушению очередности удовлетворения требований кредиторов.
Отдельно стоит обратить внимание на последствия совершения сделок в случае возбуждения дела о банкротстве в течение 3 месяцев после окончания моратория. Так, сделки, совершенные в период действия моратория, будут признаваться ничтожными, за исключением тех, которые относятся к обычной хозяйственной деятельности и сделок, цена которых не превышает 1% от балансовой стоимости активов должника.
Законопроект наделяет правом кредиторов оспаривать сделки по основаниям статей 61.2 и 61.3 ФЗ «О банкротстве», в соответствующий период до введения моратория, период моратория, а также в течение одного года с момента прекращения действия моратория, но не позднее даты возбуждения дела о банкротстве.
Основной посыл законодателя в данном случае – защита бизнеса от роста числа банкротств из-за кризисной ситуации, защита работников от сокращений и увольнений.
В целом рассматриваемые новеллы носят позитивный характер, они должны сдержать волну банкротств, которая может подняться в ближайшее время. Кроме того, законопроект защищает права кредиторов, предлагая новые возможности для оспаривания сделок.
Спорные моменты моратория
Только Правительство РФ будет определять отдельные категории и перечень лиц, на которых будут распространяться мораторий. Следовательно, не во всех сферах бизнес будет защищен рассматриваемыми антикризисными нормами.
Искусственное снижение числа банкротств на время введения моратория может повлечь неконтролируемый рост таких случаев несостоятельности после его отмены.
Введение ограничения на взыскание задолженности с должников могут привести к банкротству самих кредиторов.
На работниках данные нововведения отразятся положительно, так как позволят не допустить резкого сокращения рабочих мест в связи с возросшим риском банкротства работодателей. Следовательно, большинство сотрудников смогут сохранить рабочие места на время введения моратория.
Для работодателя же в данной ситуации важно воспользоваться предоставленным шансом и сохранить бизнес. Кроме того, бизнесу необходимо с повышенным вниманием выбирать контрагентов и заключать сделки, чтобы минимизировать риск признания таких сделок недействительными с учетом новых положений законодательства о банкротстве.
Мораторий на банкротство 2020: что значит?
moratoriy_na_bankrotstvo_2020_chto_znachit.jpg
Похожие публикации
Правительство России ввело мораторий на банкротство предприятий, пострадавших из-за коронавирусной угрозы. Рассмотрим, в чем его сущность, и какие именно хозяйствующие субъекты могут рассчитывать на него.
Мораторий на банкротство 2020: что значит его введение
Для начала определимся с тем, что представляет собой мораторий на банкротство, что это значит.
Сущность моратория на банкротство заключается в ограничении или запрещении действий кредитора, направленных на запуск процедуры банкротства должника. С помощью банкротства кредитор в обычных условиях может ускорить получение долга или хотя бы его части. В условиях коронавирусной угрозы банкротство во многом теряет экономический смысл: у должников может попросту не оказаться никаких активов для расчетов с кредиторами.
Довольно оперативно были внесены правки в Закон «О банкротстве» от 26.10.2002 № 127-ФЗ (закон от 01.04.2020 № 98-ФЗ). В нем появилась статья 9.1, которая дает Правительству право устанавливать мораторий на подачу заявлений о банкротстве кредиторами.
В свою очередь, за самим должником право на инициирование своего банкротства сохраняется, в том числе, если он физлицо.
Ст. 9.1 Закона № 127-ФЗ не содержит ограничений на мораторий на банкротство физлиц, но чтобы он был установлен, как и в случае с ИП и организациями, отдельный нормативный акт должно издать Правительство. Оно также обязано определить, в какие сроки будет действовать мораторий, и в отношении кого он распространяется. То, что в указанном федеральном законе появились новые нормы, на практике означает, что они лишь устанавливают необходимые полномочия для Правительства.
Для кого введен мораторий на банкротство 2020 года
Таким образом, указанные меры касаются предпринимателей и юридических лиц, а банкротство физических лиц мораторий, согласно Постановлению № 428 не затрагивает.
Правительственная комиссия должна оперативно направлять в ФНС изменения по списку отраслей, стратегических и системообразующих предприятий, в отношении которых установлен мораторий, а налоговая служба — оперативно размещать эти сведения на своем сайте.
Таким образом, кредиторам вышеуказанных предприятий следует иметь в виду, что в их случае будет действовать мораторий на заявление о банкротстве.
Введен мораторий на банкротство: что это значит для кредитора и должника?
На практике это значит, что в период, пока мораторий на банкротство Мишустина действует (с 6 апреля до 6 октября 2020 года):
1. Направляемые в суд кредиторами заявления на банкротства должников будут возвращаться. А если заявление уже было когда-то принято, но производство по нему не началось, то оно тоже будет возвращено.
Сам должник, как мы уже отметили выше, в период моратория может инициировать свое банкротство. В некоторых случаях это может даже облегчить его долговое бремя (в т.ч., по причине последующего законного распределения долгов в несколько очередей, с которыми можно рассчитаться постепенно). Но если должник не желает «банкротиться», в период моратория он сможет не инициировать соответствующую процедуру и не соглашаться на нее. На его имущество не может быть обращено какое-либо взыскание и, более того, приостанавливаются текущие исполнительные производства по требованиям, появившимся до введения моратория (правда, арест на имущество, за счет которого обеспечивается взыскание, и иные ограничения не снимаются).
Следует иметь в виду, что вести полноценную хозяйственную деятельность предприятие-должник, несмотря на мораторий на подачу на банкротство кредитором и иные преференции, рассмотренные выше, все же не сможет. Дело в том, что после прекращения моратория у его кредитора «развяжутся руки» и он сможет быстро возбудить дело о банкротстве. Если кредитор это сделает в течение 3 месяцев после снятия моратория, то будут признаны ничтожными совершенные в период действия моратория:
Это следует из положений п. 4 ст. 9.1 Закона № 127-ФЗ.
Полные тексты нормативных документов в актуальной редакции вы всегда сможете посмотреть в КонсультантПлюс.
