Производственный кооператив для имущественной безопасности бизнеса
Проблема защиты активов бизнеса актуальна для любого бизнеса. В течении последних лет «Производственный кооператив» (ПК) активно рекламируется на налоговых семинарах как способ законной экономии на страховых взносах, что, строго говоря, не соответствует действительности. Так же говорят и о его потенциале в защите имущества, как об очередной волшебной пилюле. Действительно, производственный кооператив может стать способом повышения имущественной безопасности. Конечно, при соблюдении некоторых условий. Материал на эту тему подготовили эксперты компании TaxCOACH.
1. О кооперативе
Это такая же форма юридического лица как ООО, АО и другие мало популярные товарищества и партнерства. По своей природе — форма самозанятости граждан, которые объединяются своим трудом для достижения некоего совместного результата. Кооператив, несмотря на свое название, вовсе не обязан заниматься только производственной деятельностью. Вместо уставного капитала у него паевой фонд, минимальный размер которого законодательно не установлен. Деятельность производственных кооперативов регулируется ст.ст. 106.1-106.6 ГК РФ и отдельным Законом.
Члены кооператива работают в кооперативе, не заключая с ним трудовые договоры. При этом дополнительно можно взять и наемных работников, однако их количество должно быть не более 30% от численности членов. Члены кооператива не учитываются при подсчете среднесписочной численности работников, что позволяет такой организации применять УСН даже в том случае, когда количество пайщиков превышает 100 человек.
Нюанс: Все члены кооператива отражаются в ЕГРЮЛ. При каждом случае изменения состава пайщиков Председатель кооператива должен внести изменения в ЕГРЮЛ, что само по себе занимает время.
2. О членстве
В кооперативе должно быть минимум 5 членов в возрасте не менее 16 лет. Могут участвовать и юридические лица, но это должно быть прямо предусмотрено в уставе.
3. О паевом фонде и паевых взносах
У кооператива есть Паевой фонд. Его размер и размер паевого взноса учредители определяют в уставе. Паевым взносом могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права и иные объекты гражданских прав. Оценка паевого взноса до 25 тыс. руб. проводится при образовании кооператива по взаимной договоренности учредителей. Выше 25 тыс. руб. — независимым оценщиком.
Нюанс: следуя букве закона, можно предположить, что у всех членов кооператива может быть одинаковый размер пая, максимум в паевом фонде им может принадлежать несколько паев, кратных установленной в уставе величине. На практике все намного гибче, и размеры вкладов в паевой фонд конкретных учредителей можно установить разные. Как учредители договорятся. Любые вклады в паевой фонд освобождаются от налогов у получающей стороны (то есть самого кооператива) на основании льготы п.п. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ.
Еще один нюанс: независимо от размера принадлежащего пая, у пайщика один голос на общем собрании членов. Это принципиальное отличие от ООО, где голоса пропорциональны долям в уставном капитале.
Когда это может пригодиться? Например, для обеспечения владельческого контроля. Независимо от размера вкладов «инвесторов» (предположим их два), у инициаторов некоего проекта (предположим, их трое) будет по одному голосу, то есть большинство. При этом размер долей в паевом фонде инвесторов пропорционален их вкладу. И финансово, и управленчески все справедливо.
Несправедливость и риск проявляется при участии в ПК доверенных с лиц. Даже самый маленький пай дает 1 голос. А если таких дополнительных пайщиков несколько, возникают существенные управленческие риски, минимизировать которые достаточно сложно. В кооперативе между пайщиками нельзя заключить корпоративный договор, способный обеспечить владельческий контроль, как в ООО, обязывая к единообразному голосованию.
4. О дополнительных взносах в имущество кооператива
Если со вкладами в паевой фонд все ясно, то с дополнительными вкладами в имущество без увеличения уставного капитала (паевого фонда), которые возможны в привычных ООО и АО, не все просто. Напомним, помимо влекущего пропорциональное увеличение уставного капитала вклада в него, участник общества может безвозмездно осуществить взнос в имущество Общества, который у получателя так же освобождается от налогообложения при соблюдении ряда условий (п.п.3.7 и п.п. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Это отличные инструменты для безналогового финансирования в группе компаний.
В отношении же кооператива два НО!
Первое «Но!»: вклады в имущество по п.п. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ на кооперативы не распространяются. Налоговым кодексом эта льгота предусмотрена только для обществ и товариществ.
Второе «Но!» в том, что кристальной ясности в возможности передачи имущества без налоговых последствий по п.п. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ нет. Толкуя Письмо от 25 сентября 2007 г. № 03-03-06/1/694, касающегося схожим образом сформулированной нормы п.п. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ, полагаем, что безналоговые вклады по этой льготе возможны. Однако следует помнить о том, что доля участия в ПК передающей или получающей стороны должна быть более 50% и имущество (кроме денег) в течение года не может никому передаваться.
Вывод по пункту: отсутствие льгот для более свободного рефинансирования денежных потоков в группе компаний опять существенно ограничивает использование ПК в роли Хранителя активов. Финансирование в виде вкладов в паевой фонд не всегда является приемлемым вариантом. Большой размер паевого фонда может излишне демонстрировать благосостояние компании.
5. О неделимом фонде и защите кооператива от личных кредиторов пайщика
Имущество, принадлежащее кооперативу, по решению его участников, можно передать в Неделимый фонд кооператива, плюсы которого:
Иными словами, производственный кооператив позволяет обособить свое имущество таким образом, что на него не может быть обращено взыскание по долгам его членов. И эта возможность прямо установлена законом.
Данный вывод подтверждается и многочисленной судебной практикой.
Возможность образования неделимого фонда кооператива и цели, в связи с которыми он образуется, необходимо предусмотреть в Уставе.
При этом должно быть принято отдельное решение о том, какое конкретное имущество кооператива составляет его неделимый фонд. И это решение должно найти свое отражение в бух.учете.
Создание неделимого фонда в производственном кооперативе практически не урегулировано законодателем. Все вопросы, связанные с его формированием, размером, перечнем входящего в него имущества, относятся к исключительной компетенции общего собрания. По общему правилу решение о создании и составе неделимого фонда принимается всеми членами кооператива единогласно. В уставе можно предусмотреть иное. При этом перечень активов, которые могут составлять неделимый фонд, ничем не установлен (деньги, здания, сооружения, основные средства производства, оборудование, транспорт, доли в компаниях и т.д.).
Одной из задач фонда, по сути, является обеспечение стабильности кооператива. Если пайщик вышел из кооператива, либо его исключили — имущественные интересы ПК будут обеспечены.
Неделимый фонд кооператива может быть распределен между членами кооператива только в случае его ликвидации, поскольку имущество кооператива, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, подлежит распределению между его членами.
В этом смысле плюсы ПК в сравнении с ООО понятны. «Складываем» все значимые активы в Производственный кооператив, принимаем решение о создании Неделимого фонда, и, в случае возникновения личных претензий к собственнику/пайщику, дотянуться до имущества кооператива будет затруднительно. Для сравнения: при обращении взыскания на долю в ООО кредиторы получат стоимость доли собственника с учетом рыночной стоимости имущества. Кредиторам члена ПК выплатят действительную стоимость пая без учета неделимого фонда.
«Взыскание по долгам члена производственного кооператива (артели) не может быть обращено на неделимые фонды производственного кооператива (артели)«.п. 3 ст. 74 Федеральный закон от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»
Этим же инструментом можно ограничить вхождение в бизнес нежелательных наследников партнеров, обеспечив выплату им только стоимости пая, без учета имущества, составляющего неделимый фонд.
В этом же кроется и дьявол. При наличии неделимого фонда у наследников нет способа потребовать выплаты им справедливой компенсации стоимости активов, а во вхождении в состав пайщиков им можно отказать.
И еще нюанс: если вы сегодня получили иск от кредитора, а завтра создаете Производственный кооператив, передавая ему все активы, то подобную сделку с высокой долей вероятности признают недействительной. Так как никакой деловой цели у подобных мероприятий нет, кроме как причинить ущерб кредитору, сокрыв имущество от обращения на него взысканий.
Слишком много «Но!» для повсеместного использования этой формы.
4 условия, при соблюдении которых производственный кооператив может обеспечить имущественную безопасность вашего бизнеса
1. Минимальное количество членов.
Их минимум пять. Таким образом, вам требуется пять собственников бизнеса, чьи права на имущество можно зафиксировать через доли в ПК.
2. Семейный бизнес.
Вопрос распоряжения имуществом, составляющим неделимый фонд, относится к компетенции общего собрания членов. Учитывая, что у каждого пайщика один голос (независимо от размера его пая) для учета мнения всех скорее всего будет закреплено, что решения принимаются ими только единогласно. Таким образом, определив имущество в неделимый фонд, возможна ситуация, при которой забрать его оттуда, если один из пайщиков захочет выйти, без согласия всех остальных, будет невозможно.
Кроме того, в кооперативе нет возможности заключить корпоративный договор. А это на сегодняшний день один из лучших инструментов в регулировании отношений между собственниками бизнеса, возможность заключения которого установлена только для обществ.
Более того, это должен быть не просто семейный бизнес. Члены семьи должны не иметь явных конфликтов между собой, а решения приниматься без саботажа. Причина — порядок проведения собраний. Несмотря на достаточное количество положений Закона, позволяющих членам кооператива самостоятельно устанавливать для себя «правила игры», при внимательном прочтении нормативного акта можно с удивлением обнаружить, что в кооперативе не так то просто и легко провести общие собрания членов. И возможности изменить порядок Законом не предусмотрено.
3. Активная фаза накопления имущества завершена, инвестиционные программы закрыты.
В кооперативе нет возможности осуществлять вклады в его имущество аналогично ООО/АО. Мы считаем это одним из важнейших ограничителей для ПК, поскольку вопрос безналогового реинвестирования крайне важен практически для любого бизнеса. А заработанная прибыль, как правило, и инвестируется на приобретение активов.
4. Совершеннолетние наследники.
Относительно кооператива не предусмотрено гарантий прав несовершеннолетних наследников. Так как членами кооператива могут стать только граждане с 16 лет, возникает закономерный вопрос: в случае смерти одного из членов кооператива с имуществом, как обеспечить его, например, тринадцатилетнему сыну права на это имущество. В члены кооператива его нельзя принять, следовательно, ему нужно выплатить действительную стоимость пая его отца, которая (вспоминаем!) рассчитывается без учета имущества неделимого фонда. Вопрос открыт.
В качестве вывода
Производственный кооператив, безусловно, отличный инструмент для решения важного ряда задач бизнеса и его собственников, лечения и профилактики их бизнес-недугов. Однако, как у любого лекарства, у него имеется ряд противопоказаний и перечень случаев применения «с осторожностью».
Названных выше условий более чем достаточно для понимания необходимости принятия взвешенного решения в части использования производственного кооператива для хранения активов.
Один только вопрос, что за такое трудовое участие внесут собственники в качестве своего пая, может поставить вас в тупик. Иными словами, пилюля мощная, но не волшебная и «отпускается только по рецепту врача».
Неделимые фонды кооперативов – защита активов бизнеса или дополнительные риски
Иван Кузнецов, руководитель Центра налоговой и корпоративной безопасности бизнеса «Комплаенс Решения»,
руководитель юридической фирмы, налоговый эксперт с 9-летним опытом работы,
автор книги «Реальная оптимизация налогов»
Безопасность активов бизнеса и собственников волнует всех предпринимателей, которым есть что терять. И хотя предпринимательская деятельность основана на риске, о чем говорит ст. 2 ГК РФ, желание их снизить – безусловно, обоснована.
В последние несколько лет налоговые консультанты от Москвы до Урала в качестве универсального средства для защиты активов предлагают использование неделимых фондов производственных кооперативов, на которые в соответствии с п. 3 ст. 74 ФЗ «Об исполнительном производстве» не может быть наложено взыскание по личным долгам его членов. Это выгодно отличает защиту неделимого фонда кооператива от защиты долей в ООО, полном товариществе, товариществе на вере или пая должника в производственном кооперативе, взыскание на которые обращаются на основании судебного акта.
В арбитражной практике действительно попытки судебных приставов взыскать имущество неделимого фонда единичны и связаны с утверждением об отсутствии информации о включении имущества в неделимый фонд. Например, решение от 26 мая 2017 г. по делу № А50-11756/2017 вынесено АС Пермского края в пользу кооператива: приставы арестовали имущество кооператива на основании исполнительных листов на взыскание задолженности, выданных Арбитражным судом и актов, вынесенных ФНС, ПФР и ФСС. Решение приставов об аресте имущества было признано судом незаконными, т.к. арестованное имущество находилось в неделимом фонде кооператива.
Обращает на себя внимание то, что для доказательства установления размера неделимого фонда в стоимостном выражении, определения перечня объектов имущества, относимого к неделимому фонду с указанием его балансовой стоимости, решения, принятого общим собранием членов кооператива о формировании неделимого фонда, его размера и перечня объектов имущества, относимого к неделимому фонду, кооперативом был представлен только протокол общего собрания и это доказательство оказалось достаточным для суда.
При этом создание неделимого фонда возможно не только в производственном кооперативе: так п. 3 ст. 44 ФЗ N 193-ФЗ от 08.12.1995 «О сельскохозяйственной кооперации» предусматривает, что обращение взыскания по собственным долгам члена кооператива на его пай допускается только при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов, при этом оно не может быть обращено на неделимые фонды кооператива и его земельные участки.
Неделимый фонд также возможно создать в потребительском кооперативе (ст. 1 Закона РФ от 19.06.1992 N 3085-1 «О потребительской кооперации»). П. 2 ст. 25 указанного закона определяет, что потребительское общество не отвечает по обязательствам пайщиков, но не определяет особый статус неделимого фонда.
Но всегда ли неделимый фонд является надежной защитой активов?
Одна из серьезных проблем производственного кооператива – условия его корпоративного управления. П. 2 ст. 15 Федерального закона от 08.05.1996 N 41-ФЗ «О производственных кооперативах», устанавливает, что каждый член кооператива, независимо от размера его пая, имеет при принятии решений общим собранием членов кооператива один голос. Для того, чтобы поменять устав, реорганизовать, ликвидировать производственный кооператив или исключить из его состава любого члена, необходимо три четверти голосов, присутствующих на общем собрании, при том, что общее собрание членов кооператива правомочно принимать решения, если на данном собрании присутствует более пятидесяти процентов общего числа членов.
Для того, чтобы образовать неделимый фонд, необходимо, чтобы решение было принято единогласно всеми членами, если уставом кооператива не предусмотрено иное. При этом имущество, составляющее неделимый фонд кооператива, не включается в паи членов кооператива и на него не может быть обращено взыскание по личным долгам члена кооператива (ст. 11).
Для бенефициарного владельца такие условия создают проблему контроля «своего» производственного кооператива: если кооператив насчитывает минимальное количество членов – 5, необходимо иметь как минимум еще один голос помимо своего. Если созданием производственного кооператива преследовать и цель в виде налоговой оптимизации и, например, для сохранения права на применение УСН, вместо ООО создать производственный кооператив с численностью более 100 членов (которые не учитываются в среднесписочной численности сотрудников), необходим контроль минимум 25 членов. В противном случае, члены кооператива могут исключить из него бенефициара, поменять устав, создать неделимый фонд и т.д.
Причем необходимо учитывать – все, что оказалось в неделимом фонде, забрать при выходе из кооператива нельзя (можно только при ликвидации). Так Решением от 9 августа 2017 г. по делу № А63-8309/2017, Арбитражный суд Ставропольского края указал, что так как кооператив не имеет в собственности земельных участков, не входящих в состав резервного неделимого фонда, возвратить имущественный пай истцу без нарушения устава и баланса интересов всех членов кооператива невозможно.
Таким образом, гипотетически можно представить ситуацию, когда пай бенефициара, внесенный при создании производственного кооператива, без его ведома окажется в неделимом фонде, неподконтрольном собственнику.
Важно также правильно внести имущество в неделимый фонд: так суд установил, что, несмотря на включение в устав кооператива положения о неделимом фонде (77 процентов стоимости чистых активов), в материалы дела не представлено доказательств того, что члены кооператива принимали решения об образовании неделимого фонда, утвердили положение о неделимом фонде, определили перечень имущества, входящего в состав названного фонда. Таким образом, суд признал, что неделимый фонд в кооперативе фактически отсутствовал (Постановление от 5 февраля 2016 г. по делу № А79-4946/2013 Арбитражного суда Волго-Вятского округа).
Производственный кооператив может иметь в качестве пайщика другое юридическое лицо, но сам факт передачи имущества организации в качестве пая в кооператив, может быть оспорено на основании ст. 61.2. ФЗ «О банкротстве» как подозрительная сделка, т. е. совершенная в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом. При этом, арбитражный суд может признать сделку, совершенную должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, недействительной, если она была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом и если другая сторона сделки (в данном случае производственный кооператив) знала об указанной цели должника (например, при их взаимозависимости – ст. 105.1 НК РФ).
Также необходимо учитывать, что перевод активов с организации применяющей ОСН на производственный кооператив, применяющий УСН, с последующей сдачей имущества в аренду первоначальному собственнику, будет расцениваться ФНС как искусственное дробление бизнеса, с целью занижения налоговой базы по налогу на прибыль (Письмо ФНС РФ от 11 августа 2017 г. N СА-4-7/15895@).
И последнее – производственный кооператив по своим долгам отвечает всем своим имуществом, включая неделимый фонд (п.1 ст. 13 Федерального закона от 08.05.1996 N 41-ФЗ «О производственных кооперативах»), а значит, для сохранения функций хранителя активов не должен заключать договора с внешними контрагентами или участвовать в агрессивных способах налоговой оптимизации.
Таким образом, защита активов бизнеса и собственника с помощью неделимых фондов, требует выверенного и не шаблонного подхода, учитывающего особенности бизнес-процессов конкретной группы компаний. Иначе вместо защиты активов можно получить обратный результат.
Правовой режим паевого и неделимого фондов сельскохозяйственного кооператива
Черноморец Р.В. Правовой режим имущества сельскохозяйственного производственного кооператива. Дис. канд. юрид. наук. Саратов, 2003. С. 121.
Гражданское право: Учебник. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2001. С. 126.
Так, если согласиться с мнением сторонников понимания паевого фонда сельскохозяйственного кооператива как некоего имущества, то в случае отчуждения или уничтожения такого имущества требовалось бы вносить изменения в учредительные документы кооператива. Однако на практике ничего подобного не происходит, из чего можно сделать вывод о том, что основное внимание уделяется не имуществу сельскохозяйственного кооператива, а его размеру.
Аналогичной позиции придерживается и российский законодатель, понимая под паевым фондом сумму паев членов кооператива и ассоциированных членов кооператива в денежном выражении. В свою очередь, пай члена кооператива складывается из паевого взноса и приращенного пая. Пай ассоциированного члена кооператива равен его паевому взносу (ст. 1 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» от 8 декабря 1995 г. (в ред. от 11.06.2003)).
Российская газета. 1995. 11 декабря.
Закон Украины «О сельскохозяйственной кооперации» от 17 июля 1997 г. // Офiцiйний вiсник Украiни. 1997. N 7. Ст. 461.
Закон Азербайджанской Республики «О кооперации» от 7 февраля 1996 г. // Сборник Законов Азербайджанской Республики. 1997. N 1. Ст. 7.
Закон Кыргызской Республики «О кооперации» от 2 июня 1999 г. // Эркин Тоо. 1997. 16 июня.
См.: глава V Закона Республики Грузия «О предпринимателях» от 28 октября 1994 г.
Мониторул Офичиал ал Р. Молдова N 154-156/1156 от 14.12.2000.
Абова Т.Е., Устюкова В.В. Развитие кооперативного законодательства в странах СНГ. СПб., 2003. С. 20.
Заметим, что возможность распространения такой практики могла бы найти отражение и в действующем ныне Федеральном законе «О сельскохозяйственной кооперации», что способствовало бы заинтересованности членов сельскохозяйственного кооператива в установлении большей величины паевого капитала и в итоге к увеличению прибыли.
Особый интерес в определении паевого фонда сельскохозяйственного кооператива представляет законодательство Республики Узбекистан. Так, согласно ст. 18 Закона Республики Узбекистан «О сельскохозяйственном кооперативе (ширкате)» от 30 апреля 1998 г., паевой фонд сельскохозяйственного кооператива (ширката) включает в себя стоимостную оценку земельных участков и стоимость основных фондов и других свободных от обязательств активов кооператива (ширката), за исключением средств, направляемых на формирование неделимого фонда.
При определении стоимостной оценки земельных участков, включаемых в паевой фонд, узбекский законодатель предлагает руководствоваться разработанными на основе Государственного земельного кадастра Республики Узбекистан дифференцированными стоимостными оценочными коэффициентами. Также в данном Законе закреплено и положение о том, что паевой фонд принадлежит членам сельскохозяйственного кооператива (ширката) на основе общей долевой собственности.
Суханов Е. Организационно-правовые формы коллективного предпринимательства в сельском хозяйстве // Хозяйство и право. 1995. N 12. С. 57; Калинин Н.И. Право собственности и иные права на землю // Законодательство. 1997. N 1. С. 46.
Уточняя данное положение, можно сказать, что согласно ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 г. (в ред. от 31.12.2005) регистрация прав на земельные участки должна осуществляться в органах Федеральной регистрационной службы.
Российская газета. 1997. 30 июля.
Статья 18 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» предусматривает, что в соответствии с уставом кооператива либо в соответствии с решением общего собрания членов кооператива и с согласия лица, выходящего из кооператива, может быть предусмотрена выплата стоимости паевого взноса в натуральной форме в виде земельного участка или другого имущества кооператива. При выдаче земельного участка в счет паевого взноса размер земельного участка определяется исходя из размера паевого взноса выходящего члена кооператива и стоимости земельного участка, на основании которой он был засчитан в паевой взнос. Место нахождения земельного участка, выдаваемого выходящему члену кооператива в счет его паевого взноса в соответствии с уставом кооператива, решением общего собрания членов кооператива или решением суда, устанавливается решением правления кооператива.
Комментарий к земельному законодательству РФ / Под ред. С.А. Боголюбова. М., 1998. С. 61.
В случае внесения в паевой фонд сельскохозяйственного производственного кооператива права пользования земельными долями к уставу прилагается план земельного участка, общая площадь которого соответствует площади земельных долей, на которые передано право пользования, и список лиц, внесших это право. В свидетельства на право собственности на земельные доли лиц, внесших право пользования земельными долями в паевой фонд сельскохозяйственного кооператива, районным комитетом по земельным ресурсам и землеустройству вносится соответствующая запись о совершенной сделке.
Курило В.В. Некоторые аспекты оценки собственности в хозяйственной деятельности юридических лиц // Юрист. 2002. N 4. С. 43.
Там же. С. 40.
Тюкавкин-Плотников А.А. Правовое положение производственного кооператива как субъекта предпринимательской деятельности. Дис. канд. юрид. наук. Иркутск, 2003. С. 76.
Там же. С. 76.
Следует отметить, что вопрос о формировании неделимых фондов сельскохозяйственных кооперативов получил положительное разрешение в Резолюции, принятой на конгрессе Международного кооперативного альянса, состоявшегося в 1995 году в г. Манчестере.
Материалы Международного кооперативного альянса на его конгрессе в 1995 г. (Манчестер). О международной деятельности Центросоюза РФ. М., 1996. С. 24.
Собрание законодательства Союза Советских Социалистических Республик. 1927. N 15. Ст. 161.
Черноморец Р.В. Правовой режим имущества сельскохозяйственного производственного кооператива. Дис. канд. юрид. наук. Саратов, 2003. С. 145.
Семин С.И. Неделимые фонды и пути сближения колхозно-кооперативной собственности с общенародной. М., 1961. С. 18.
Абова Т.Е. Производственные кооперативы в России. Правовые проблемы теории и практики // Государство и право. 1998. N 8. С. 78.
Российская газета. 1996. 16 мая.
Российская газета. 1997. 17 июля.
Статья 109 Гражданского кодекса РФ допускает создание в кооперативе неделимого фонда за счет определенной части принадлежащего ему имущества, если такой фонд предусмотрен уставом. В уставе может быть определено, каким числом голосов должно приниматься решение о создании неделимого фонда. Если в уставе не содержится указания на число голосов, то согласно п. 1 ст. 109 ГК РФ решение о создании неделимого фонда будет приниматься единогласно. Неделимый фонд создается в целях, предусмотренных уставом. Входящее в неделимый фонд имущество не включается в паи членов кооператива. На него не может быть обращено взыскание по личным долгам члена кооператива (п. 5 ст. 111 ГК РФ).
Несмотря на то, что в ГК РФ используется понятие «неделимый фонд», содержание данного термина в нем так и не раскрыто. Устраняет этот пробел ст. 1 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации», предусматривающая под неделимым фондом часть имущества кооператива, которая формируется за счет паевых взносов членов кооператива и ассоциированных членов кооператива или за счет средств кооператива, не подлежащая в период существования кооператива разделу на паи членов кооператива и ассоциированных членов кооператива или выплате при прекращении ими членства в кооперативе и используемая на цели, определенные уставом кооператива.
Согласно п. 5 ст. 34 Закона «О сельскохозяйственной кооперации», уставом кооператива может быть предусмотрено, что определенную часть принадлежащего кооперативу имущества составляют неделимые фонды. Решение об образовании, о размере неделимых фондов и видах относимого к неделимым фондам имущества принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Следует отметить, что по пути обязательного формирования неделимого фонда в каждом кооперативе идет и узбекский законодатель. В частности, ст. 18 Закона Республики Узбекистан «О сельскохозяйственном кооперативе (ширкате)» от 30 апреля 1998 г. предусматривает, что в сельскохозяйственном кооперативе (ширкате) решением его общего собрания формируется уставный фонд (капитал), состоящий из паевого и неделимого фонда. Последний, в свою очередь, образуется для осуществления мероприятий по повышению плодородия почвы, содержания ирригационных сооружений, проектирования и строительства новых мелиоративных сетей, приобретения техники, развития социальной и производственной инфраструктуры, решения других общих социальных и хозяйственных задач. Размеры неделимого фонда закрепляются в уставе и принадлежат членам сельскохозяйственного кооператива на праве общей совместной собственности.
Сходной с российской позиции о свободе формирования неделимых фондов в сельскохозяйственных кооперативах придерживается казахстанский законодатель. Так, например, ст. 47 Закона Республики Казахстан «О сельской потребительской кооперации в Республике Казахстан» от 21 июля 1999 г. предусматривает, что при осуществлении своей деятельности сельский потребительский кооператив вправе формировать неделимый фонд. В свою очередь, ст. 29 Закона Республики Казахстан «О сельскохозяйственных товариществах и их ассоциациях (союзах)» от 25 декабря 2000 г. не упоминает о возможности образования в сельскохозяйственных кооперативах неделимых фондов.
Казахстанская правда. 1999. 10 августа.
Казахстанская правда. 2001. 15 января.
Абова Т.Е., Устюкова В.В. Развитие кооперативного законодательства в странах СНГ. СПб., 2003. С. 40.
Таким образом, проанализировав действующее российское и зарубежное законодательство, рассмотрев основные точки зрения российских ученых о формировании неделимого фонда в сельскохозяйственном кооперативе, коснемся вопроса о его соотношении с паевым и резервным фондами кооператива.
Там же. С. 77.
Там же. С. 77.
Обобщая вышеизложенное, следует отметить, что главенствующее положение в структуре имущества сельскохозяйственного кооператива занимает паевой фонд, выражающий денежную оценку вкладов членов кооператива. На наш взгляд, при формировании данного фонда в действующем российском кооперативном законодательстве следует предусмотреть возможность членов сельскохозяйственного кооператива вносить один или несколько паевых взносов, что будет способствовать их заинтересованности в установлении большей величины паевого капитала, вовлеченного в хозяйственную деятельность кооператива и в итоге в получении ими большего дивиденда.
Нельзя согласиться с суждением законодателя относительно свободы формирования в сельскохозяйственном кооперативе неделимого фонда. В связи с чем в российском кооперативном законодательстве следует прямо предусмотреть обязательность создания неделимых фондов в сельскохозяйственных кооперативах, определив их минимальный перечень, а также указать на минимальные требования к порядку формирования данных фондов.
