Особенности камеральной проверки по НДС к возмещению
Почему налоговые декларации по НДС проверяют по-разному?
Камеральная проверка по НДС к возмещению отличается от простой камералки по этому налогу. Когда в декларации налог показан к уплате, а не к возмещению, контролеры запрашивают меньше документов и исследуют их не так пристально. Причина здесь проста: возмещение НДС производится из бюджета, где каждая копейка на особом счету. Поэтому и ответственность у контролеров при проведении камеральной проверки по НДС к возмещению значительно возрастает.
При этом усложняется и сама процедура проверки — она может включать, кроме анализа документов, встечную проверку контрагентов, допросы свидетелей, специальные экспертизы и иные контрольные мероприятия.
С 03.09.2018 года изменен срок проведения камеральной проверки с трех месяцев до двух с даты подачи декларации по НДС (п.2 ст. 88 НК РФ внесены). Но при обнаружении признаков нарушений, контролеры вправе продлить срок до 3-х месяцев.
В 2020 году запущен пилотный проект ФНС, в рамках которого срок камералки по НДС может быть сокращен до 1 месяца. Подробнее см. здесь.
Подробнее о процедуре камеральной проверки декларации по НДС читайте в статье «Камеральная налоговая проверка по НДС: сроки и изменения в 2021 году».
Для того чтобы проверка прошла успешно и возмещение было получено, необходимо заранее к ней подготовиться. Как это сделать, расскажем на конкретном примере.
Компания отразила в декларации НДС к возмещению: чего ожидать?
Рассмотрим пример: ООО «Эллада» подало налоговую декларацию за 1 квартал 2021 года, в которой указало НДС к возмещению.
Заполнить декларацию за 1 квартал 2021 года вам поможет наш чек-лист, скачать который можно в материале «Чек-лист по заплнению декларации по НДС за 1 квартал 2021».
Подавая декларацию с суммой налога к возмещению, компания была готова к тому, что к ее отчету со стороны налоговиков будет пристальное внимание, поэтому заранее подготовила необходимые документы (счета-фактуры, первичные документы, книги покупок и продаж).
Однако, получив от налоговиков требование о представлении документов, фирма с удивлением обнаружила, что помимо первички и счетов-фактур контролеры запросили еще и целый ряд других документов (учетную политику, анализ счетов, пояснения относительно источников финансирования и др.). Что с этим запросом делать, рассмотрим далее.
О том, в какой форме надо подавать в ИФНС пояснения по заполнению декларации, читайте здесь.
По каким критериям налоговики проверяют декларацию при возмещении НДС подробно рассмотрено в Готовом решении КонсультантПлюс. Получите пробный доступ к системе и приступайте к изучению материала бесплатно.
Что делать, если контролеры запрашивают лишние документы?
Первый вопрос после получения требования: как собрать документы в установленные Налоговым кодексом сроки и избежать ответственности за неисполнение его норм?
Важно! За каждый непредставленный или поданный с опозданием документ по налоговому требованию возможен штраф 200 руб. (п. 1 ст. 126 НК РФ).
Сразу бросать все дела и собирать весь запрашиваемый перечень не нужно. Важно удостовериться, все ли перечисленные в требовании документы относятся к проверяемой декларации и подтверждают информацию, отраженную в ее строках.
Важно! В ходе камеральной проверки налоговики могут затребовать только те документы, которые непосредственно относятся к предмету проверки (ст. 88 НК РФ).
Если запрашиваемые сведения к проверяемой декларации не относятся, контролеры не имеют права их требовать (п. 7 ст. 88 НК РФ).
Наказать компанию за непредставление таких документов налоговикам будет затруднительно — судебная практика в основном на стороне налогоплательщика. К примеру, в постановлении ФАС ЗСО от 09.10.2013 № А45-2243 указано, что к первичным документам, подтверждающим право на вычет НДС, не относятся оборотно-сальдовые ведомости, анализы счетов и другие регистры бухучета.
Тем не менее иногда можно встретить иную судебную позицию, когда судьи поддерживают право налогового органа самостоятельно определять перечень запрашиваемых документов (постановление ФАС Московского округа от 04.10.2006 № КА-А40/9438-06). Неоднозначность ситуации объясняется тем, что в НК РФ критерии отбора документов для проверки не определены.
Выяснив, что часть документов запрошена неправомерно, рискованно просто сократить их объем — лучше направить налоговикам письмо с пояснением причины непредставления тех или иных документов. В тексте письма можно сделать ссылку на п. 2.8 письма ФНС от 16.07.2013 № АС-4-2/12705, в котором сами налоговики указали, что право инспектора запрашивать документы при камеральных проверках ограничено.
Судебная практика по возмещению НДС очень обширна. Получите пробный доступ к Консультант и изучите Энциклопедию спорных ситуаций бесплатно.
Готовим документы для камеральной проверки по НДС
Когда проходит камеральная проверка по НДС, контролерами особо тщательно изучаются первичные документы и счета-фактуры. Если в них будут выявлены недочеты, на возмещение НДС можно не рассчитывать.
Счет-фактура — один из главных документов, дающих право на вычет НДС. Недопустимо указание в нём неверной ставки налога или допущение ошибки в наименовании продавца (покупателя), мешающей правильно его идентифицировать (письмо Минфина от 07.05.2015 № 03-01-11/26312).
Хотя ошибка в реквизитах счета-фактуры и не всегда приводит к невозможности вычета. К примеру, вычету не препятствует неполная информация о номере таможенной декларации в графе 11 (письмо Минфина от 18.02.2011 № 03-07-09/06) или отсутствие кода единицы измерения товара в графе 2 (письмо ФНС от 18.07.2012 № ЕД-4-3/11915@).
Подробнее об ошибках в счетах-фактурах, которые не препятствуют вычету, читайте в статье «Какие ошибки в заполнении счета-фактуры не критичны для вычета НДС?».
Даже если счет-фактура идеален, вычета всё равно можно лишиться, если ошибки найдены в первичке.
Важно! Обязательные реквизиты первичного документа приведены в ст. 9 закона «О бухгалтерском учете» № 402-ФЗ от 06.12.2011.
Представляем документы контролерам
В процессе общения компании с налоговиками в рамках проверки важна каждая деталь. К примеру, копии предоставляемых документов должны оформляться особым образом — иначе их просто не примут к проверке. Рассмотрим это подробнее.
Продолжим пример: ООО «Эллада» в установленный срок собрало необходимые документы по высланному инспекторами требованию.
Важно! Запрошенные в рамках камеральной проверки документы должны быть представлены в течение 10 рабочих дней с даты вручения требования (п. 3 ст. 93 НК РФ).
Работники компании подготовили копии запрашиваемых документов и заверили их надлежащим образом.
Важно! С апреля 2015 года компании могут не использовать круглую печать в документах, оформленных на бумаге (закон от 06.04.2015 № 82-ФЗ).
ООО «Эллада» печати на копиях поставило. Компания исходила из следующего: термин «заверенные копии» в Налоговом кодексе не расшифровывается, а потому нужно ли сейчас на копии ставить печать компании, до конца не понятно. Чиновники Минфина по этому вопросу ссылаются на ГОСТ Р 6.30-2003 (п. 3.26), согласно которому на копии документа следует ставить печать. Чтобы избежать ненужных придирок контролеров, компания решила подстраховаться и печать все-таки поставить.
Ждем результаты камеральной проверки по НДС
После отправки контролерам надлежаще оформленных (сшитых, пронумерованных, заверенных) копий документов вместе с описью и сопроводительным письмом остается дождаться результата проверки.
При этом не стоит расслабляться — в рамках камеральной проверки контролеры могут на законных основаниях появиться в компании (для осмотра места нахождения товара или иного имущества, проведения дополнительных мероприятий контроля). Ст. 90 НК РФ позволяет им допрашивать свидетелей, а ст. 95 НК РФ — назначать экспертизу.
Если инспекторы не выявили в документах недочетов, можно вздохнуть свободно. В течение 7 дней после окончания проверки налоговики должны принять решение о возмещении НДС (подп. 2, 7 ст. 176 НК РФ). Поручение на возврат направляется в казначейство, которое обязано не позднее 5-дневного срока перечислить деньги на расчетный счет компании (п. 8 ст. 176 НК РФ).
Но такие случаи в практике встречаются нечасто. И в документах ООО «Эллада» контролеры нашли недостатки, которые снижают сумму заявленного возмещения. Об этом они сообщили компании в акте.
Важно! Акт камеральной проверки составляется в течение 10 дней после ее окончания (п. 1 ст. 100 НК РФ).
Получив акт проверки, руководство ООО «Эллада» не согласилось с выводами контролеров. О последующих шагах компании расскажем далее.
«Отбиваем» у контролеров каждый рубль возмещения НДС
Если в акте описано много нарушений, не нужно отчаиваться, а тем более бездействовать. Сначала его требуется тщательно изучить — обычно не все выявленные нарушения бывают обоснованными, и у компании остается шанс отстоять если не всё, то значительную часть вычетов. Главное — вовремя представить свои возражения, подкрепив их соответствующими обоснованиями.
Важно! На письменные возражения по акту проверки компании отводится 1 месяц (п. 6 ст. 100 НК РФ).
Образец возражения на акт камераильной проверки можно скачать в этом материале.
Налоговики из нашего примера, рассмотрев доводы компании, сняли часть своих замечаний, и сумма возмещения НДС значительно возросла. Однако и сейчас не время расслабляться — на счет компании может попасть не вся сумма, которую удастся отстоять в нелегком поединке с контролерами.
Это может произойти, если у компании есть недоимка по НДС или федеральным налогам (включая долги по пеням и штрафам) — по п. 4 ст. 176 НК РФ налоговики вправе самостоятельно произвести зачет суммы налога, подлежащего возмещению, в счет погашения указанных задолженностей.
Поэтому налогоплательщику заранее следует провести сверку с инспекторами, чтобы к моменту перечисления возмещения вся сумма оказалась в его распоряжении.
О форме акта сверки, действующей в 2021 году, читайте в материале «Форма акта сверки с налоговой».
Как облегчить процедуру камеральной проверки НДС к возмещению в 2021 году?
Если вы не готовы проходить процедуру возмещения НДС, стоит подумать о переносе вычетов на более поздние периоды.
Важно! Вычеты НДС можно заявить в течение 3 лет после принятия на учет товаров, работ, услуг (п. 1.1 ст. 172 НК РФ).
В нашем примере ООО «Эллада» могло бы отложить часть вычетов и избежать углубленной проверки. При этом нужно учесть следующее:
Подробнее о том, как правильно принять к вычету авансовый НДС, читайте в статье «Принятие к вычету НДС с полученных авансов».
Нельзя также откладывать вычеты «агентского» НДС (письмо Минфина от 09.04.2015 № 03-07-11/20290).
Камеральные проверки налоговой по НДС к возмещению: чего ждать в дальнейшем?
Рассмотренный порядок камеральной проверки по НДС к возмещению действует в настоящее время. Но работа налоговых органов постоянно совершенствуется, и возможно, в ближайшем будущем процедура проведения камеральных проверок изменится — это связано с появлением Межрегиональной инспекции ФНС по камеральному контролю (положение о Межрегиональной инспекции по камеральному контролю утверждено приказом Минфина от 17.07.2014 № 61н). Данное ведомство создано с целью контроля электронной отчетности по НДС и сверки данных налогоплательщиков. Выявив наловый разрыв в данных контрагентов налоговики автоматически запрашивают данные по разночтениям и исключают неподтвержденные суммы налога к возмещению.
Итоги
Камеральная проверка по НДС к возмещению — более глубокая и детальная по сравнению с обычной камералкой. Контролеры могут посетить компанию для проверки имущества, провести опросы свидетелей и иные дополнительные мероприятия. Налогоплательщику нужно быть готовым в короткий срок представить инспекторам значительный объем документации, заверенной соответствующим образом, а при выявлении недостатков — суметь вовремя оформить возражения на акт камеральной проверки. Знание особенностей проведения такого вида налоговых проверок поможет получить заявленный в декларации НДС к возмещению.
Какие круги ада приходится пройти, чтобы на практике возместить НДС
На что идут инспекторы, чтобы дожать компанию и не возвращать налог?
Если вы купили на юридическое лицо-плательщика НДС автомобиль, офисное, торговое помещение или оборудование, уплатив при покупке НДС, то вы имеете право на зачет или возмещение НДС.
С зачетом НДС все более-менее просто — вы отражаете счет-фактуру в книге покупок и, если продавец относительно благонадежен и уплатил НДС при продаже — проблем никаких не будет. Налоговая инспекция примет НДС к зачету. Если же продавец занимался оптимизацией НДС, то, скорее всего, налоговая попросит вас восстановить НДС, указанный к зачету, и уплатить его в бюджет.
Самое интересное начинается при попытке возместить НДС из бюджета.
Как правило, после подачи документов, первое с чем вы столкнетесь, будет звонок. Звонить будут именно вам, генеральному директору.
Инспектор пояснит вам, что вы совсем не обязаны возмещать НДС из бюджета, и никакого смысла в этом нет. Вам обязательно предложат воспользоваться своим правом и не возмещать НДС, а зачитывать его на протяжении трех лет, указывая его как НДС к зачету.
Какие вопросы обычно задают на допросе:
После допроса налоговая инспекция обязательно проведет дополнительные мероприятия.
1) Осмотр офиса вашей организации, проверка юридического адреса. Тут важно обеспечить следующее — проверить работоспособность телефона, проверить адекватность секретаря, чтобы она не сочла звонящего налогового инспектора пранкером.
Очень важно проинструктировать управляющую компанию/охранника/вахтера, что ваша компания находится в офисном центре. Зачастую охранник не помнит, что ваша организация тут находится или пытается отмахнуться от инспектора, что будет отличным основанием сказать об отсутствии вашей организации по юрадресу и в дальнейшем отказать в возмещении НДС.
Обязательно проверьте наличие стационарной табличке на двери, где расположена ваша организация. Лучше, если табличка будет стационарной. В офисе должны быть оборудованы рабочие места (как минимум одно), стоять компьютер и принтер, находиться учредительные документы вашей компании, обязательно договор аренды с арендодателем. Инспекция также может попросить представить документы, подтверждающие право собственности арендодателя на помещение. Инспектор обязательно произведет фотографирование помещения. Лучше, если в акте осмотра будут указаны понятые (можно ваши сотрудники), которые потом подтвердят, что осмотр был и организация расположена по адресу.
2) Осмотр имущества, которое вы приобрели и по которому возмещаете НДС. Инспектор обязательно осмотрит недвижимость, оборудование или автомобиль, по которому вы возмещаете НДС. В случае, если НДС возмещаете по объекту недвижимости, сдаваемое в аренду, не забудьте предупредить арендатора о визите инспектора. Комментарий какого-то сотрудника арендатора о том, что вашу организацию он знать не знает, крайне осложнит возмещение НДС. Поэтому все комментарии должны давать специально уполномоченные сотрудники, которые понимают суть ваших взаимоотношений с арендатором.
3) Камеральные проверки, запросы и допросы ваших контрагентов, НДС по услугам, приобретенных товарам, которых вы возмещаете. Могут прийти к вашим контрагентам внезапно, задавать вопросы по взаимоотношению с вашей организацией. Особо ценных контрагентов стоит предупредить о возможности таких внезапных визитов и предупредить, что для предоставления полной и объективной информации лучше сослаться на занятость, не давать необдуманных ответов и прийти в налоговую инспекцию подготовленным и с надлежащими документами.
В процессе возмещения вам почти наверняка предложат поторговаться. Каков торг уместен:
Идти или не идти по этому сложному пути — решать вам. Однако помните, что НДС имеет смысл возмещать при безупречной чистоте и прозрачности бухгалтерского учета и проверенных добросовестных контрагентах. В любых иных случаях будьте готовы спорить с инспекцией в судах.
Редакция «Клерка» получила информацию от источников в ФНС о том, что в 2022 году налоговики начнут массово снимать расходы компаний.
Чтобы подготовить вас к непростому 2022 году, «Клерк» оперативно разработал уникальный курс по защите при налоговых проверках. Записаться и получить подарок тут.
Ответственность за незаконное возмещение НДС
Борьбу с неправомерным возмещением НДС из бюджета постоянно усиливают. Ужесточают и последствия использования схем незаконного возмещения. Тут возможна и уголовная ответственность, иногда сразу по нескольким статьям УК РФ, и санкции по Налоговому кодексу, и иные наказания.
Когда возможно возмещение НДС из бюджета
С возмещением НДС связаны несколько заблуждений (см. таблицу 5 в конце текста). Одно из них – право на возмещение обычно возникает у экспортеров. Поэтому именно на них обращают внимание налоговики и правоохранители. На самом деле, ситуация иная: для контролеров важны все, у кого в декларации по НДС заполнена строка 050 раздела 1. Именно там отражен налог к возмещению – сумма, которую должны вернуть из казны.
Строку 050 заполняют многие. Например, те, кто покупает дорогостоящие основные средства. Тут «входной» НДС за квартал иногда превышает налог с выручки за этот период. Так возникает право на возврат НДС, но инспекция обязательно проверит реальность приобретения основных средств.
Крупнооптовые закупки материалов и товаров или заказ дорогостоящих работ также могут привести к возмещению НДС из бюджета. Оно актуально и для тех, кто выпускает продукцию с 10-процентной ставкой НДС, а закупает сырье и материалы, облагаемые по ставке 20%. Для возмещения используют и различные незаконные схемы. В частности, связанные с фиктивными закупками. Либо с завышением закупочных цен или с занижением продажных.
Получив декларацию по НДС, инспекция проведет «камералку». Тут права налоговиков ограничены (по сравнению с выездной проверкой). Но большинство ограничений действуют, когда в декларации отражен НДС к уплате. Иная ситуация с возмещением. Здесь ИФНС вправе потребовать счета-фактуры и иные документы на вычет (п. 8 ст. 88 НК РФ).
Так камеральная проверка становится близкой к выездной. Возрастают и риски. В частности, налоговых доначислений – для компании. Или привлечения к уголовной ответственности – для руководителя и других работников. Ведь, если налоговики заподозрят преступление, то они извещают органы внутренних дел (п. 3 ст. 82 НК РФ).
Возмещение НДС и статьи УК РФ
Уголовная ответственность за уклонение компании от налогов введена статьей 199 УК РФ. Там предусмотрено наказание, если неуплаченные налоги и страховые взносы превысят 15 млн руб. Или 5 млн руб. и одновременно 25% от начисленных налогов и взносов. Все суммы также рассчитывают за три года.
Таблица 1. Возмещение НДС из бюджета и уголовная ответственность
Вопрос
Ответ
Условия привлечения к уголовной ответственности при мошенничестве намного жестче, чем действующие при неуплате налогов.
Из-за недостоверных счетов-фактур завышен вычет. И определен возмещаемый НДС – 25 496 руб. Это почти в 200 раз меньше лимита, введенного для уголовной ответственности за неуплату налогов юрлицом. Но он неприменим к статье 159 УК РФ. По ней возбуждено уголовное дело против руководителя предприятия. Он, по версии следствия, подготовил фиктивные счета-фактуры.
Обвинение не удалось оспорить. Правда, суд отнес преступление к неоконченным (инспекция отказала в возмещении НДС). Вдобавок, учел множество смягчающих обстоятельств: признание вины, наличие малолетнего ребенка, отсутствие прежних судимостей. И назначил наказание «ниже низшего предела» – оштрафовал на 70 000 руб. (приговор Октябрьского райсуда г. Пензы от 06.09.17 № 1-255/2017).
Для выплаты штрафа и иных взысканий суд нередко одобряет арест имущества осужденного. И снимает его только после погашения долгов. Для примера откроем приговор от 10.05.18 № 1-10/2018 (Петрозаводский горсуд).
Уголовная ответственность грозит и если НДС не возмещен
Если инспекция отказала в возмещении НДС из бюджета, то преступление не доведено до конца. Это произошло по обстоятельствам, независящим от обвиняемого. Очевидно покушение на преступление (это ясно из ч. 3 ст. 30 УК РФ). И здесь неизбежна уголовная ответственность. Правда, наказание не может превышать ¾ от штрафа или срока, введенного для завершенного преступления (ч. 3 ст. 66 УК РФ).
Статья 159 предусматривает суровое наказание – до 10 лет лишения свободы со штрафом до 1 млн руб. Так что дорого стоят даже неудачные попытки незаконного возмещения НДС. Скажем, 700 000 рублей. Это штраф, утвержденный Ичалковским райсудом в Мордовии (приговор от 10.11.17 № 1-41/2017). Не исключена и другая ответственность.
Обвиняемый предложил своим знакомым стать учредителями и руководителями юрлиц. По документам он не причастен к этим предприятиям. На практике же оформил недостоверные счета-фактуры. Также привлек бухгалтеров. Они сдали декларации, где отражен НДС к возмещению.
Проверив отчетность, ИФНС установила фиктивность взаимоотношений с контрагентами. И отказала в возмещении НДС из бюджета. Но это не избавило гражданина от уголовной ответственности. «Отказной» НДС превысил 1 млн руб. Это мошенничество в особо крупном размере (ст. 158 УК РФ). То есть преступление из части 4 статьи 159 УК РФ. Фактического руководителя приговорили к лишению свободы на 4 года и 6 месяцев (приговор Центрального райсуда г. Омска от 03.10.17 № 1-323/2017).
Об отдельных приговорах по статье 159 УК РФ
В большинстве приговоров рассматривают ситуации, когда организация добилась возмещения НДС из бюджета. Но потом была установлена его неправомерность. Незаконность возмещения могла быть выявлена следователями или налоговой инспекцией (после выездной проверки, результаты которой доведены до силовиков). В подобных случаях бесполезно ссылаться на то, что компания ранее успешно прошла камеральную проверку. Не помогают и ссылки на номинальную непричастность к руководству организацией.
Подсудимый не оформлен директором компании. Но все сотрудники подтвердили, что они выполняли его приказы. Также сообщили: подсудимый нанимал работников, распоряжался средствами, контролировал заполнение документов. В том числе, использованных в схемах незаконного возмещения НДС.
Кроме того, именно подсудимый «постоянно консультировался» по вопросам «бухгалтерского и налогового учетов», а также по юридическим вопросам. Официальный руководитель этим не интересовался, что показывает его номинальную роль. В итоге, подсудимого признали фактическим директором. Это одна из причин для приговора Советского райсуда г. Орска от 15.11.17 № 1-94/2017. Им осудили на пять лет лишения свободы. И еще оштрафовали на 1 млн руб.
Следователи и судьи анализируют доверенности от компании. Если одному из сотрудников выдана доверенность на выполнение любых операций от имени юрлица, то это может стать доводом обвинения. Особенно, когда номинальный директор не принимает участия в управлении. Тут суд укажет: фактически фирму возглавляет тот, на кого выписана доверенность. По его распоряжению оформлены и фиктивные сделки, нужные для неправомерного возмещения НДС из бюджета.
Все это, «несмотря на отрицание вины подсудимым», – основание для приговора от 24.07.18 № 1-50/2018. Он издан Советским райсудом Кировской области. Этот суд ограничился штрафом (120 000 руб.). Но другой суд может дополнительно потребовать компенсировать незаконно возмещенный НДС.
Фактический руководитель может избежать уголовной ответственности. В частности, если покажет – он не знал об использовании схем незаконного возмещения. Их применял другой работник компании. И здесь виновным часто признают главного бухгалтера.
Директор пояснил: он не подписывал декларации и заявления на возмещение НДС из бюджета. Его подпись подделана главным бухгалтером (доказательство – почерковедческая экспертиза). В квартире последнего обнаружена печать организации и чистые листки с оттиском печати. Это частая ситуация. Она не всегда связана с схемами незаконного возмещения. Но в изучаемой ситуации находки помогли обвинению. Ведь доказано, что бухгалтер мог выписать документы от имени юрлица.
Против бухгалтера использовано и то, что у него единоличный доступ к системе «Клиент-банк» по нескольким расчетным счетам. Именно на них зачислен возмещаемый НДС. С них же выводили средства по фиктивным контрактам. Эти договоры не согласованы с юристом, поскольку в организации не практиковалось такое согласование. Отсутствие системы согласований также использовано против осужденного. Оно доказывает возможность получения им денег.
Еще один довод судей – показания налоговиков. Те пояснили: все вопросы, связанные с возмещением НДС из бюджета, решал только главный бухгалтер. Руководитель, юрист и другие представители компании не общались с налоговиками. В результате именно главного бухгалтера признали ответственным за незаконное возмещение НДС. И приговорили к трехлетнему лишению свободы. С данным подходом согласился Мосгорсуд (постановление от 08.06.18 № 4у/3-2063/18, 4у/3-2807/18).
О взыскании ущерба с руководителя и других управленцев
К участникам схем незаконного возмещения применимы не только статьи УК РФ. Еще угрожает разорительная статья 1064 ГК РФ.
Прокуратура обратилась в суд с иском. Он подан к тем, кто осужден за мошенничество – возмещение НДС из бюджета по заведомо фиктивным документам.
Это преступление нанесло ущерб государству. Он должен быть компенсирован «в полном объеме лицом, причинившим вред» (п. 1 ст. 1064 ГК РФ). «Полным объемом» считается весь неправомерно возмещенный НДС. Он превысил 5 млрд руб. (сумма взята из приговора). Следовательно, с каждого из двух осужденных нужно взыскать по 2,5 млрд руб. – сообщил Мосгорсуд (определение от 20.03.19 № 4г/8-3883/2019).
Обычно взыскивают меньше: несколько миллионов, а иногда и сотни тысяч рублей. Но и это ощутимо. И зачастую несправедливо. Ведь осужденного заставляют расплачиваться и за себя, и за других участников схем незаконного возмещения.
В приговоре указано: НДС возмещен «путем перечисления… средств…, которые поступили в распоряжение» осужденного и «неустановленных лиц». То есть признано: осужденным получена лишь часть денег. Но он – единственный привлеченный к уголовной ответственности. Поэтому взыскиваемая с него сумма определена «путем арифметического сложения размера ущерба по каждому из преступлений» (из приговора Октябрьского райсуда г. Белгорода от 24.10.18 № 1-244/2018). В итоге, его заставили компенсировать весь незаконно возмещенный НДС – более 15 млн руб.
Показательно и апелляционное определение Санкт-Петербургского горсуда от 01.03.18 № 33-4186/18. Там признано: с осужденного руководителя надо взыскать около 2,5 млн руб. Это весь незаконно возмещенный НДС.
Хотя суд указал: средства перечислены «на счета различных юридических и физических лиц». Потом они могли быть переданы директору. Но тут неизбежны расходы на обналичивание. Значит, руководитель получил меньше той суммы, которую с него требуют. Только это не освободит от взыскания.
Неправомерно возмещенный НДС превысил 194 млн руб. Из-за этого к уголовной ответственности привлечены восемь работников организации. Они должны возместить вред, причиненный казне. Так заявила ИФНС. Ее поддержал Невский райсуд г. Санкт-Петербурга (решение от 01.02.19 № 2-813/2019). Он отклонил доводы отдельных осужденных об «отсутствии лично у них обогащения от… преступления». Статья 1064 ГК РФ не ограничивает компенсацию вреда той суммой, которую получил виновный.
Суд игнорирует и утверждение «о незначительном участии» некоторых осужденных в «совершенном преступлении». Степень вины каждого может быть учтена, но лишь в двух ситуациях (см. ст. 1080 и 1081 ГК РФ). Во-первых, по заявлению потерпевшего. В нашем случае – это инспекция, а она заявления не подавала. Неактуальна и вторая ситуация. При ней один из виновных уже возместил весь причиненный вред (194 млн руб.). Тогда соучастники должны частично компенсировать расходы (исходя из степени вины). В нашем случае вред не возмещен.
С иском о взыскании могут обратиться не только госведомства, но и сама организация. Это актуально после смены директора и налоговых доначислений, в которых виноват бывший руководитель. Взыскание может быть законно и без привлечения к уголовной ответственности. Это также видно из судебной практики.
Против руководителя компании возбудили уголовное дело. Причина – намеренное искажение данных в декларации по НДС. Неуплаченный налог превысил 8 млн руб.
Потом расследование прекратили. Ведь истек срок привлечения к уголовной ответственности. Это не опровергает вину директора. Значит, применима статья 1064 ГК РФ. Руководитель обязан возместить ущерб, причиненный бюджету. И выплатить весь налог, незаконно сэкономленный по его инициативе. Так заключил Верховный суд республики Мордовия (апелляционное определение от 13.03.18 № 33-485/2018).
Вина не опровергнута и при амнистии. Она освободит лишь от наказания по статьям УК РФ. И не избавит от взыскания неправомерно заниженного или излишне возмещенного НДС. Так, в частности, сообщил Свердловский облсуд (апелляционное определение от 11.12.18 № 22-9003/2018). Он признал, что руководитель обязан отдать свыше 38 млн руб.
Гражданину бесполезно ссылаться на то, что он не плательщик НДС. Его незаконные действия привели к потерям казны. Этого достаточно для взыскания. Так подчеркивают судьи (апелляционное определение Ставропольского краевого суда от 19.03.19 № 33-2152-2019 и др.).
Взыскание удается избежать, если уголовное дело прекращено из-за отсутствия вины (а не из-за истечения срока давности). Либо если необоснованность обвинений признана судом. Иногда от взыскания защищают выводы Конституционного суда РФ (см. таблицу 2). Они взяты из постановления от 08.12.17 № 39-П и ряда определений (от 25.04.19 № 923-О и др.).
Таблица 2. Взыскание НДС с осужденных. Выводы КС РФ
| Выводы КС РФ, выгодные для руководителей и иных осужденных | Организации могут доначислить налоги, пени и штрафы. Но с руководителя этой фирмы или иного осужденного взыскивают сумму вреда, причиненного им бюджету. Это только налоги и пени. |
| Запрещено двойное взыскание налогов и пени: с компании и с осужденного. | |
| Взыскание с осужденного допустимо, только если доказана невозможность взыскания с компании. Например, подтверждено ее исключение из ЕГРЮЛ. Или когда организация фактически не работает, и у нее нет активов для покрытия налоговых долгов. | |
| Вывод КС РФ, опасный для осужденных | Суд может установить, что фирма несамостоятельна и лишь прикрывает деятельность контролирующего ее физлица. Тогда взыскание с осужденного может быть первичным. Оно допустимо, хотя компания еще не исключена из ЕГРЮЛ. И не опровергнута возможность взыскания с юрлица. |
Возмещение НДС и банкротство компании
Если установлено незаконное возмещение НДС из бюджета, то претензии предъявляют и организации. ИФНС вправе потребовать налог, пени, штраф. Их непогашение чревато банкротством предприятия. Но и оно зачастую не позволяет погасить долги из средств юрлица.
Тогда к субсидиарной ответственности привлекают бывшего директора и иных лиц, ранее контролирующих компанию. Они обязаны погасить долги, возникшие по их вине (ст. 61.11 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ). Эту вину может доказывать и участие в схемах незаконного возмещения.
Неправомерно возмещенный НДС превысил 50 млн руб. Это установлено выездной проверкой. Доначисления по проверке не погашены. Фирма признана банкротом. Назначен конкурсный управляющий. Он обратился в арбитраж. И указал: у предприятия нет средств для закрытия всех обязательств. Нужно применить субсидиарную ответственность. К ней надо привлечь двух бывших руководителей: фактического и номинального. Ответчики не согласны. Ведь лишь один из них привлечен к уголовной ответственности за незаконное возмещение НДС из бюджета. И этот НДС незначителен (около 1 млн руб.).
Взыскание остальных доначислений недопустимо – полагают бывшие руководители. Иное мнение у арбитражного суда. Он указал: в приговоре рассмотрен лишь всего эпизод, связанный с возмещением. Были и другие. Это видно из акта налоговой проверки и иных документов, поступивших от конкурсного управляющего.
Все эпизоды изучил только арбитражный суд. Он подчеркнул: руководители не проверяли контрагентов и не поручали эту работу своим подчиненным. Также никто не выезжал к поставщикам, не анализировал возможность исполнения ими контрактов, не оценивал достоверность счетов-фактур… «Такое поведение…» нехарактерно «для гражданского оборота» и дорогостоящих закупок – заметил суд. И добавил: именно небрежность руководителей привела к тому, что инспекция признала неправомерность возмещения НДС из бюджета. Значит, обоснованно привлечение к субсидиарной ответственности.
Из взыскиваемой суммы вычитают лишь НДС, ранее добровольно внесенный одним из директоров. Это вывод АС Уральского округа (постановление от 13.05.19 № Ф09-1769/19).
Возмещение НДС и ответственность по НК РФ
Выше мы говорили об угрозах для руководителя или иных лиц, контролирующих фирму. Теперь перейдем к ответственности самой компании. Ведь именно предприятию отказано в возмещении НДС из бюджета.
Отказывают по одной из двух причин. Первая и наиболее частая – завышение налоговых вычетов. Вторая – занижение НДС, начисленного с доходов и с иных поступлений. Любое из этих обстоятельств может привести к тому, что вместо возмещаемого налога появится НДС, который нужно перечислить в бюджет. От этой задолженности определяют штраф и пени (см. таблицу 3).
Таблица 3. Порядок расчета пени для организаций
| Просрочка с уплатой НДС | Ставка пени |
| До 30 календарных дней (вкл.) | 1/300 ставки ЦБ РФ (за каждый день просрочки). Сейчас она равна 7,5 процента. |
| Свыше 30 календарных дней | Берут пени, указанные строчкой выше. С 31-го дня ставку удваивают (1/150 ставки ЦБ РФ). Итоговая сумма не может превышать налог, от которого взимают пени (п. 3 ст. 75 НК РФ). |
* Если имеется переплата по НДС за прошлые периоды, то ее вычитают из доначислений. Штраф берут только с непогашенных доначислений (письмо ФНС России от 22.09.15 № СА-4-7/16633).
Поставщики уходят от уплаты НДС. Причем данные компании подконтрольны налогоплательщику. Это, в частности, видно из информации банка. Он сообщил: платежки поставщиков были переданы в электронном виде с IP-адреса налогоплательщика. Отсюда вывод – покупатель знал о нарушениях партнеров. Но умышленно сотрудничал с ними. Так он создал схему незаконного возмещения налога. Предприятию доначислен НДС, пени и 40-процентный штраф за умышленное нарушение.
Общие потери компании превысили 60 млн рублей. Доначисления не удалось оспорить даже в суде (постановление Восемнадцатого ААС от 14.11.18 № 18АП-11179/2018). Налоговиков поддержал и АС Уральского округа (постановление от 29.03.19 № Ф09-413/19).
Наказывают и за неумышленное нарушение. Но снижают штраф до 20 процентов от НДС, который надо доплатить в бюджет. И главное – за неумышленные нарушения нет уголовной ответственности. Так что обвинения в умышленности стоит оспаривать. Тут помогут доводы судей (см. таблицу 4).
Таблица 4. Как доказывали неумышленность ошибок при возмещении НДС из бюджета
Доводы, позволившие доказать неумышленность
Реквизиты постановления
Формально налоговую ответственность ограничивают пени и штрафом. Практически же инспекция применяет и другие меры.
Во-первых, участников схем незаконного возмещения относят к проблемным налогоплательщикам. И многие контрагенты отказываются с ними сотрудничать (ведь такое сотрудничество – повод для ужесточения налогового контроля). Так что даже одна попытка незаконного возмещения НДС может привести к потере бизнеса.
Во-вторых, нарушителям запрещают применять статью 64 НК РФ. Там сказано об отсрочке или рассрочке по уплате налогов и взносов. Ее, к примеру, могут дать при угрозе банкротства, потерях из-за стихийных бедствий, несвоевременном бюджетном финансировании. Но все это актуально для дисциплинированных налогоплательщиков.
Иная ситуация, когда началось производство по делу о налоговом правонарушении. Тут сроки уплаты не перенесут (подп. 2 п. 1 ст. 62 НК РФ). Их не изменят и, если возбуждено уголовное дело из-за нарушений налогового законодательства. В том числе из-за неправомерного возмещения НДС из бюджета. Об этом ФНС предупредила в письме от 14.10.15 № ГД-4-8/17936@.
Если компания использует заявительный порядок возмещения, то угрожает и взыскание процентов.
При заявительном порядке инспекция сначала возмещает НДС из бюджета, а потом проверяет декларацию. Если после проверки выявлены нарушения, то компания обязана вернуть излишне возмещенный налог. Еще она должна заплатить проценты, определяемые по двойной ставке Центробанка (п. 17 ст. 176.1 НК РФ).
Сейчас удвоенная ставка – 15%. Данные проценты рассчитывают на неправомерно возмещенный НДС. И исчисляют со дня, когда фирма его получила. Последний день начисления процентов – тот, когда средства вернули в казну.
Взыскание процентов не освободит от штрафа по статье 122 НК РФ – напоминает Верховный суд (определение от 24.05.17 № 305-КГ16-21444). Уплата процентов не избавит и от пени.
Таблица 5. Незаконное возмещении НДС из бюджета. Мифы и реальность
Успокаивающий миф
Опасная реальность
** В отдельных справочно-правовых системах указан иной номер документа (1-2-22-391/15).
*** Информация по приговорам за 2018 год опубликована на сайте Судебного департамента при ВС РФ
Завершая статью, подчеркнем: в использовании схем незаконного возмещения зачастую подозревают и тех, кто добросовестно ведет бизнес. Так что стоит принимать меры, позволяющие снизить риски. В первую очередь, показывать осмотрительность при выборе контрагентов.
Здесь поможет информация о проверке партнеров, личных встречах с руководителями поставщиков и подрядчиков, выезд к контрагенту, осмотр его техники и проч. Подобные мероприятия и результаты проверки лучше документировать.
Необходим также тщательный контроль всех документов, поступающих от поставщиков и подрядчиков. Зачастую для такой работы лучше привлекать бухгалтерские и иные компании, у которых богатый опыт по возмещению НДС из бюджета. Пригодится и помощь юристов, специализирующихся в этом вопросе.
